Écrit par Byron Tse, Bryan Haynes, Ian Michael and Annie Tonken
Les perturbations causées par la pandémie de COVID-19 seront profondes et de grande portée. Alors que les marchés financiers mondiaux sont en proie à des turbulences et à l’incertitude, le nombre d’entreprises qui réévaluent, renégocient ou mettent fin aux transactions de fusions et acquisitions augmente chaque jour, car les effets à long terme du confinement économique restent incertains. Selon
Canada n’a pas été épargné par la déroute mondiale de l’activité économique et des activités de transaction. L’activité des opérations de fusions et acquisitions au Canada au premier trimestre de 2020 a chuté d’environ 56 % par rapport au même trimestre de 2019 et de 69 % par rapport au dernier trimestre de 2019 pour s’établir à 27,8 milliards de dollars, son niveau le plus bas depuis 2015. Le deuxième trimestre de 2020 reflétera le premier trimestre fiscal entier touché par le verrouillage induit par la pandémie et les niveaux de transactions de fusions et acquisitions sont susceptibles de s’affaiblir davantage.
Tendances en matière de perturbations
Bien que les raisons de l’annulation de la transaction puissent être contextuelles ou confidentielles, les tendances suivantes semblent se présenter à l’égard d’un certain nombre d’opérations divulguées publiquement dans la tourmente :
1. Changement ou effet négatif important (CMA)
Les accords de transaction comportent généralement une clause de CMA qui permet à l’acheteur de mettre fin à la transaction lorsqu’un événement a eu un impact important et négatif sur l’entreprise cible. Selon l’interprétation et le contexte de la clause, les acheteurs peuvent chercher à faire valoir que la pandémie de COVID-19 est considérée comme un tel événement et tenter de mettre fin à la transaction sur cette base. Il y a très peu de jurisprudence canadienne régissant l’interprétation et le traitement de telles clauses (voir COVID-19: Material Adverse Change in a Canadian M&A Context),
2. Volatilité du cours de l’action
La volatilité des marchés financiers a gravement compliqué l’évaluation de nombreuses opérations de fusions et acquisitions, en particulier dans deux circonstances : (i) lorsque les actions de l’acheteur sont utilisées en contrepartie, ou (ii) lorsque le prix d’achat est calculé comme une prime au prix de négociation moyen de la société cible au cours d’une période antérieure à la COVID-19. La pandémie de COVID-19 a contribué à une baisse substantielle de la valeur marchande de nombreux émetteurs cotés, et il est difficile de déterminer quand une reprise du cours des actions peut se produire. Dans de tels cas, l’une ou l’autre des parties peut tenter de renégocier ou de mettre fin à l’accord en vertu de la notion perçue que la contrepartie n’est plus considérée comme « équitable » pour la valeur échangée.
3. Rachats par effet de levier
Les transactions qui sont fortement endettées feront probablement l’objet d’un examen plus approfondi pour diverses raisons. Le confinement économique a entraîné une pression importante sur les réserves de trésorerie, forçant de nombreuses entreprises à encourir des niveaux d’endettement d’exploitation importants et imprévus. L’accumulation de dettes supplémentaires pour financer une acquisition peut être très désagréable dans le climat actuel. De plus, le financement d’acquisitions comporte généralement des engagements financiers rigoureux (p. ex., ratios BAIIA/dette), dont le respect peut être difficile compte tenu de l’arrêt économique. Les prêteurs peuvent envisager d’utiliser cette non-conformité comme justification pour se retirer d’opérations avec des profils de risque considérablement accrus.
4. Utilisation accrue des retraits sur des revenus
L’incertitude économique omniprésente a accru l’utilisation des dispositions d’avantages sociaux dans les transactions conclues et renégociées pendant la pandémie de COVID-19. En liant une partie du prix d’achat au rendement de la société cible après la clôture, les dispositions d’avantages découlant donnent aux acheteurs un certain degré de sécurité et de certitude. Le nombre d’indexations sur les revenus a augmenté et a fait l’objet d’une surveillance accrue alors que les parties recherchent une solution sur mesure à l’entreprise cible particulière et à l’impact de COVID-19. Un accord sur la répartition des risques sur les sorties de fonds peut être un compromis approprié pour éviter que certaines transactions ne soient compromises.
Offres récemment annoncées
Les transactions suivantes ne représentent que quelques-unes des transactions de fusions et acquisitions annoncées publiquement, telles que rapportées par divers médias:
Proposition d’acquisition de PartnerRe par Covéa auprès d’EXOR
Le 12 mai 2020, l’assureur français Covéa a annulé le projet d’acquisition de l’assureur mondial, PartnerRe, auprès d’EXOR. Un protocole d’entente a été signé entre les parties le 3 mars, ce qui impliquait une contrepartie en espèces totale de 9 milliards de dollars américains, plus un dividende en espèces de 50 millions de dollars américains. On croit que la pandémie a des effets considérables sur les industries de l’assurance et de la réassurance. Lloyd’s de Londres prévoit une perte de souscription à l’échelle de l’industrie d’environ 107 milliards de dollars américains, aggravée par une baisse des portefeuilles d’investissement d’environ 96 milliards de dollars américains supplémentaires estimés.
Achat d’une participation dans American Express Global Business Travel
Le 9 mai 2020, la société de capital-investissement Carlyle Group Inc. et le fonds souverain de Singapour GIC Pte. Ltd. ont annoncé qu’ils se retiraient d’un accord visant à acheter une participation de 20% dans American Express Global Business Travel. L’investissement avait déjà été annoncé en décembre pour environ 1,5 milliard de dollars américains, sur la base d’une évaluation cible de 5 milliards de dollars américains, y compris la dette. Au début d’avril, Carlyle avait soulevé des préoccupations selon lesquelles la fermeture économique pourrait constituer un « effet négatif important » et que l’entreprise de réservation de voyages pourrait être confrontée à l’insolvabilité. Des poursuites ont été échangées entre les parties à la Cour de chancellerie du Delaware sur la question de savoir si la transaction devrait être conclue. Le 14 mai, le juge Joseph Slights III a statué que le tribunal n’accélérera pas le procès pour respecter la date limite de financement des transactions du 30 juin, ce qui pourrait soulever des questions quant à l’efficacité d’une poursuite pour forcer les parties réticentes à conclure une transaction en temps opportun.
Acquisition de Victoria’s Secret par Sycamore Partners de L Brands Inc.
Le 20 février 2020, la société de capital-investissement Sycamore Partners et L Brands Inc. ont conclu une entente pour la vente de la participation majoritaire de L Brands dans le détaillant de lingerie, Victoria’s Secret, pour un prix d’achat d’environ 525 millions de dollars américains. À la fin d’avril, Sycamore Partners a demandé de mettre fin à l’acquisition, citant les retombées de la pandémie de COVID-19 et ses effets sur le secteur de la vente au détail. L Brands a intenté une action en justice pour forcer Sycamore Partners à conclure l’achat, affirmant qu’une pandémie mondiale avait été explicitement exclue de la clause d'« effet négatif important » de l’accord d’acquisition. Le 4 mai 2020, les parties ont mutuellement convenu de mettre fin à l’acquisition sans frais de résiliation ni contrepartie supplémentaire, chacune exprimant le désir de se concentrer sur la gestion de la pandémie et une hésitation à participer à un litige coûteux et prolongé.
Acquisition de Rifco Inc. par Groupe CanCap Inc.
Le 3 février 2020, une entente a été annoncée pour la vente de Rifco Inc. à Groupe CanCap Inc. pour 25,5 millions de dollars. En avril, CanCap cherchait à mettre fin à l’achat de la société de financement automobile, faisant valoir que les récents événements liés au COVD-19 constituaient un « effet négatif important » (MAC) et avaient autorisé CanCap à se retirer de l’acquisition. L’affaire est maintenant devant la Cour du Banc de la Reine de l’Alberta pour déterminer si un MAC a eu lieu et si l’entente peut être résiliée. Nous continuerons de suivre cette affaire de près, car elle pourrait avoir des répercussions importantes sur l’interprétation canadienne d’une clause mac.
Fusion de Woodward, Inc. et de Hexcel Corporation
Les deux fournisseurs de pièces d’aéronefs de grande taille ont d’abord conclu une entente de fusion en janvier 2020. La transaction proposée était une fusion entièrement en actions d’une valeur égale à 6,4 milliards de dollars américains. Depuis l’annonce de l’accord en janvier, la valeur des actions de Woodward’s et d’Hexcel a été réduite de moitié en réponse à l’impact de la pandémie sur les secteurs de l’aérospatiale et de l’industrie, ainsi que sur les marchés financiers mondiaux en général. Le 6 avril 2020, les deux sociétés ont convenu de mettre fin à la fusion. La société fusionnée aurait créé l’un des plus grands fournisseurs d’aérospatiale et de défense.
Prise de contrôle hostile de HP Inc. par Xerox Holdings Corporation
Le 31 mars 2020, Xerox Holdings Corp. s’est retirée de son offre hostile de cinq mois sur 35 milliards de dollars américains en espèces et en actions pour acquérir son plus grand rival, HP Inc. L’offre initiale a permis d’obtenir des engagements pouvant atteindre 24 milliards de dollars américains d’un syndicat de prêteurs comprenant Citigroup Inc., Mizuho Financial Group Inc. et Bank of America Corp. Depuis le début du mois de mars, la valeur marchande de Xerox a été réduite d’environ deux moitiés, ce qui a réduit la valeur de son offre d’environ 4 milliards de dollars américains. Dans un
Regard vers l’avenir
Toutes les transactions de fusions et acquisitions n’ont pas été sous pression, car certaines transactions ont fait preuve de résilience pendant la pandémie. Divers négociateurs ont trouvé des solutions au bouleversement de la COVID-19: Devon Energy Corp et Banpu Pcl. ont convenu de modifier les termes d’une transaction en cours pour les actifs de Barnett Shale de Devon en incorporant des paiements conditionnels liés aux prix futurs des produits de base; Delphi Technologies Inc. et BorgWarner Inc. ont également renégocié pour sauver leur transaction après un différend entourant l’utilisation de leur marge de crédit par Delphi et ont réduit le ratio d’actions proposé de 5%; et à la fin d’avril, Silvercorp Metals Inc., établie à Vancouver, a annoncé la signature d’une entente définitive pour l’acquisition de Guyana Goldfields Inc., après avoir effectué sa diligence raisonnable en ligne et à distance au moyen de diverses solutions de contournement technologiques.
Le paysage des fusions et réponses pourrait également changer alors que les entreprises cherchent à céder des actifs en difficulté ou des parties de leurs activités à des acheteurs opportunistes dans le nouvel environnement pandémique. Plus récemment, Uber a récemment annoncé une offre publique d’achat pour Grubhub, une offre qui pourrait valoriser Grubhub jusqu’à 6,9 milliards de dollars américains, et donner à Uber Eats 55% du marché américain de la livraison de nourriture avec un ajout de 24 millions d’utilisateurs actifs. La consolidation de deux géants de la livraison de nourriture tiers sera suivie de près car, selon les experts de l’industrie, le domaine a manqué de rentabilité pendant des années et a fait l’objet d’une surveillance accrue pendant la montée de la livraison de nourriture pendant la pandémie.
Si vous avez des questions concernant le contenu de cet article, ou les clauses d’avantage ou de MAC en général, veuillez contacter l’un des auteurs ou des membres de l’équipe Bennett Jones Mergers &Acquisitions ou l’équipe Commercial Litigation. Pour plus d’informations sur la pandémie de COVID-19, veuillez consulter notre centre de ressources COVID-19.
Traduction alimentée par l’IA.
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Bennett Jones