Les règles finales de la SEC et l’incidence sur les conseillers canadiens

27 mai 2024

Écrit par Jonathan McCullough et Elizabeth Dylke

À l’automne 2023, la Securities and Exchange Commission (la SEC) a adopté de nouvelles règles et modifications de règles quelque peu controversées (les règles finales) en vertu de la Loi sur les conseillers en placement des États-Unis de 1940 (la Loi) qui ont une incidence sur la réglementation des conseillers en fonds privés (conseillers). En vertu des règles définitives, les conseillers inscrits en vertu de la Loi auront un fardeau de conformité accru et des exigences en matière de transparence pour les investisseurs. Les règles définitives créent également des interdictions supplémentaires pour tous les conseillers opérant aux États-Unis en relation avec des activités spécifiques.

Depuis 2010, la SEC a établi des exigences accrues en matière de déclaration et de tenue de documents pour les conseillers inscrits dans le but de protéger les investisseurs. Les règles définitives élargissent le régime de réglementation existant et exigent que les conseillers fournissent aux investisseurs des renseignements plus détaillés dans le contexte des fonds privés sur les placements, les coûts et les conditions économiques importantes, y compris les paramètres de rendement et le traitement préférentiel des investisseurs. Heureusement pour les gestionnaires d’actifs canadiens, la SEC a précisé que les règles définitives n’auront pas d’incidence sur sa position historique selon laquelle les règles ne s’appliquent pas de façon substantielle aux conseillers étrangers à l’égard des conseillers non américains. les fonds domiciliés (que le fonds non domicilié aux États-Unis ait ou non des investisseurs américains). 

Les conseillers canadiens en déclaration et les règles définitives

La SEC accorde actuellement des exemptions aux conseillers en déclaration exemptés (ERAs) des exigences d’enregistrement de la SEC. Les conseillers en fonds privés canadiens peuvent s’appuyer sur l’alinéa 275.203(m)(b) de la Loi, qui exempte les non-Américains. Les conseillers de l’exigence d’enregistrement de la SEC si le conseiller en placement (1) n’a pas de client qui est une personne des États-Unis, à l’exception des fonds privés admissibles, et (2) tous les actifs gérés par le conseiller en placement à un lieu d’affaires aux États-Unis sont attribués uniquement à des actifs de fonds privés, dont la valeur totale est inférieure à 150 millions de dollars. La SEC utilise l’exemption era pour encourager la participation de non-U.S. Les conseillers sur le marché américain en limitant les exigences réglementaires et opérationnelles indues à l’intérieur des États-Unis. Activité de conseiller en dehors des États-Unis.

Deux des règles définitives s’appliqueront aux ERAs canadiennes : le Restricted Activities Rule and the Preferential Treatment Rule. Ces règles s’adressent à tous les conseillers canadiens ayant des fonds privés domiciliés aux États-Unis, même s’ils sont inférieurs au seuil de 150 millions de dollars. Les trois règles finales supplémentaires, la Quarterly Statement Rule, the Audit Rule and the Adviser-Led Secondary Transaction Rule, s’appliquent uniquement aux conseillers enregistrés. La Règle sur les activités restreintes et la Règle sur le traitement préférentiel entreront en vigueur pour les ERA canadiennes le 14 mars 2025.

Règles définitives touchant les conseillers canadiens

Règle sur les activités restreintes

La Règle sur les activités restreintes empêchera tous les conseillers canadiens ayant des fonds domiciliés aux États-Unis, y compris ceux qui sont exemptés de s’inscrire en vertu de la Loi, d’avoir des activités précises à moins qu’ils ne fournissent aux investisseurs une divulgation adéquate et, dans certains cas, reçoivent le consentement de tous les investisseurs du fonds.

Règle de traitement préférentiel

La Règle sur le traitement préférentiel empêchera tous les conseillers canadiens ayant des fonds domiciliés aux États-Unis, y compris ceux qui sont exemptés de s’inscrire en vertu de la Loi, d’accorder un traitement préférentiel à certains investisseurs d’un fonds privé en ce qui a trait au rachat d’intérêts ou à l’accès à l’information sur les avoirs de portefeuille.

Redemption : Un conseiller ne peut accorder à aucun investisseur dans un fonds privé (ou dans un pool similaire d’actifs) la possibilité de racheter ses intérêts à des conditions que le conseiller peut raisonnablement s’attendre à avoir un effet négatif important sur les autres investisseurs dans ce fonds (ou un pool similaire d’actifs). Toutefois, la règle sur le traitement préférentiel prévoit deux exceptions : (1) lorsque le rachat est requis par une loi, une règle, un règlement ou une ordonnance d’une autorité gouvernementale déterminée ; ou (2) si le conseiller a offert la même capacité de rachat à tous les investisseurs existants et continuera d’offrir la même capacité de rachat à tous les investisseurs futurs.

Access to Information : Les conseillers ne peuvent pas fournir à un investisseur des informations concernant les avoirs de portefeuille ou les expositions d’un fonds privé (ou d’un pool d’actifs similaire) si le conseiller peut raisonnablement s’attendre à ce que la fourniture de telles informations ait un effet négatif important sur d’autres investisseurs dans ce fonds (ou un pool d’actifs similaire). La règle sur le traitement préférentiel prévoit une exception lorsque le conseiller offre de tels renseignements à tous les autres investisseurs existants en même temps ou essentiellement en même temps.

La Règle sur le traitement préférentiel exige également que le conseiller distribue aux investisseurs actuels un avis écrit de tout traitement préférentiel que le conseiller (ou des personnes liées) a accordé à d’autres investisseurs dans le même fonds privé. Le délai pour fournir un tel avis est basé sur la nature du fonds : pour un fonds illiquides, l’avis est requis dès que raisonnablement possible après la fin de la période de collecte de fonds du fonds ; dans le cas d’un fonds liquide, l’avis est requis dès qu’il est raisonnablement possible de le faire après l’investissement d’un investisseur dans le fonds privé.

Contestations des règles définitives

À la suite de la publication par la SEC des règles définitives, un certain nombre d’associations du secteur de la gestion de placements ont contesté en collaboration les règles finales, les qualifiant de trop strictes de la SEC. Ces associations de l’industrie, y compris l’Alternative Investment Management Association, la National Venture Capital Association et la National Association of Private Fund Managers, ont intenté une poursuite en septembre 2023 devant la Cour d’appel des États-Unis pour le cinquième circuit demandant que les règles définitives soient annulées. Les groupes de l’industrie ont allégué que la SEC a outrepassé son propre pouvoir légal en adoptant ces règles qui seraient préjudiciables au secteur des placements et empêcheraient les gestionnaires de fonds privés d’offrir de manière concurrentielle des solutions personnalisées aux investisseurs de fonds.

Bennett Jones suit le litige, bien qu’il ne soit pas certain que l’affaire sera résolue avant la date de conformité du 14 mars 2025 pour les ERAs canadiens avec des fonds privés situés aux États-Unis.

Si vous avez des questions sur les informations contenues dans cet article de blog ou concernant les règles finales, veuillez contacter les auteurs ou un membre du groupe Bennett Jones Private Equity & Investment Funds.

Cette publication fait référence à des questions de droit américain à des fins de discussion uniquement. Bennett Jones n’est pas qualifié pour fournir des conseils juridiques aux États-Unis. Si vous avez besoin de conseils adaptés à votre situation spécifique ou d’un renvoi à un avocat américain, veuillez contacter l’un des auteurs pour explorer comment nous pouvons vous aider à répondre à vos besoins juridiques.

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