Les technologies financières au Canada T2 2023 : Faire face aux changements de l’industrie et aux contestations judiciaires

13 juillet 2023

Écrit par Matthew Flynn, Simon Grant, Kwang Lim and Maureen Ward

Bienvenue à la mise à jour trimestrielle fintech au Canada de Bennett Jones, où nos avocats fintech abordent les questions d’actualité qui façonnent l’industrie. Nous examinons ce que les participants de l’industrie doivent savoir dans les domaines de la réglementation financière, des valeurs mobilières, de la commercialisation de l’informatique, de l’IA, des monnaies numériques, de la propriété intellectuelle, de la gouvernance des données et de la confidentialité, de la fiscalité, du financement des entreprises, du capital-investissement, des fusions et réponses et du traçage des actifs.

Dans cette mise à jour du T2 2023, nous examinons :

• Considérations lors de l’examen de l’utilisation de l’IA générative dans une entreprise.
• Modifications possibles aux règles canadiennes de lutte contre le recyclage des produits de la criminalité et le financement des activités terroristes.
• Nouvelles exigences d’inscription pour les entreprises de services monétaires en Colombie-Britannique.
• Le dépôt auprès de la SEC contre Binance. 

L’IA générative dans la Fintech

L’IA a captivé l’imagination des entreprises, grandes et petites, dans tous les secteurs, en tant qu’outil pour stimuler l’efficacité et augmenter la compétitivité en optimisant et en libérant de la valeur dans les données. Mais, pour l’instant du moins, les fintechs qui envisagent d’intégrer l’IA générative tierce dans leur pile technologique ou leurs processus doivent savoir qu’il ne s’agit pas d’une simple proposition « plug and play ».

Vous trouverez ci-dessous quelques dispositions courantes en matière de contrats commerciaux auxquelles une fintech utilisant une IA générative tierce pourrait s’attendre:

• Autorisations de données et hygiène: Un fournisseur d’IA générative voudra que ses utilisateurs garantissent qu’ils ont des droits suffisants, des consentements requis et qu’ils seront par ailleurs conformes à la loi en fournissant des données pour une utilisation dans le service d’IA. Les utilisateurs seront probablement invités à assumer la responsabilité de l’exactitude, de la qualité, de l’intégrité, de la légalité, de la fiabilité, de la pertinence et / ou de la propriété de leurs données. Certains fournisseurs d’IA peuvent exiger que leurs utilisateurs ne soumettent que des données qui sont dépersonnalises et / ou qui sont strictement requises aux fins du service d’IA. Ces dispositions nécessiteront un travail initial (et des dépenses) des utilisateurs d’IA pour vérifier et préparer leurs données avant d’utiliser le service d’IA.
• Sortie : Les résultats obtenus à partir d’un service d’IA, parfois appelé sortie, nécessiteront également un certain travail avant d’être utilisés et ne seront pas garantis adaptés à l’objectif. Les conditions d’utilisation d’OpenAI indiquent expressément que son service « ... peut, dans certaines situations, entraîner une sortie incorrecte qui ne reflète pas exactement des personnes, des lieux ou des faits réels. [L’utilisateur] devrait évaluer l’exactitude de tout résultat en tant que approprié pour [son] cas d’utilisation, y compris en utilisant un examen humain de la sortie. Un rendu plus légaliste de ce concept, paraphrasé, est que l’utilisateur d’IA est seul responsable des résultats obtenus du service d’IA, de la décision d’utiliser, d’accepter ou de rejeter les résultats, des conclusions tirées des résultats et de sa sélection du service d’IA pour atteindre les résultats souhaités.
• Avantage concurrentiel : Un utilisateur de l’IA doit être conscient qu’il existe des problèmes liés à la propriété et à la compétitivité de la production. Notez que les tribunaux et le Bureau du droit d’auteur des États-Unis ont statué que les auteurs doivent être humains pour que leur travail soit admissible à la protection du droit d’auteur. Le Bureau du droit d’auteur des États-Unis a également publié des directives sur les exigences relatives au matériel généré par l’IA pour être admissible au droit d’auteur. Et les conditions d’utilisation d’OpenAI admettent que la sortie « ... peut ne pas être unique parmi les utilisateurs et le service peut générer la même sortie ou une sortie similaire pour OpenAI ou un tiers.

Le gouvernement fédéral ouvre une consultation sur l’élargissement du régime de LRPC/FAT aux nouvelles technologies

Le gouvernement fédéral a publié un document de consultation en juin 2023 sur les changements potentiels aux règles canadiennes de lutte contre le blanchiment d’argent (LRPC) et le financement des activités terroristes (FAT) qui pourraient, entre autres, élargir l’application de la réglementation en matière de LRPC/FAT pour :

1. crypto-mélangeurs et crypto-gobelets qui mélangent des monnaies virtuelles de différentes sources pour améliorer l’anonymat;
2. produits de finance décentralisée (DeFi), y compris les registres distribués et les outils financiers décentralisés;
3. les jetons non fongibles (NFT) utilisés comme objets de collection plutôt que pour le paiement ou l’investissement;
4. produits de réalité virtuelle métaverse;
5. les entreprises de technologie financière qui fournissent des services financiers axés sur la technologie, comme le dépôt de chèques et le paiement de factures;
6. des pièces de monnaie qui améliorent la protection de la vie privée, comme Monero; et
7. les actifs tokenisés représentant la propriété d’actifs du monde réel tels que l’immobilier, l’art ou les valeurs mobilières.

Le document de consultation examine également si les entreprises assujetties à la réglementation en matière de LRPC/FAT devraient être en mesure de demander une dispense à court terme de la réglementation du CANAFE afin de mettre à l’essai de nouvelles technologies et méthodes de conformité (peut-être semblables à l’allègement de la dispense offert par les organismes de réglementation des valeurs mobilières).

La période de consultation se termine le 1er août 2023.

Les entreprises de services monétaires en Colombie-Britannique assujetties à une nouvelle exigence d’inscription

La nouvelle loi de la Colombie-Britannique obligera les entreprises de services monétaires à s’inscrire et à se conformer aux nouvelles exigences provinciales. La définition d'« entreprise de services monétaires » en vertu de la nouvelle loi de la Colombie-Britannique suit principalement la définition fédérale, bien que le commerce de monnaies virtuelles ne soit pas un « service monétaire ». En savoir plus sur les changements dans notre blog, Une nouvelle loi obligera les entreprises de services monétaires de la Colombie-Britannique à s’inscrire.

Dépôt auprès de la SEC contre Binance

Le 6 juin 2023, la Securities and Exchange Commission (SEC) des États-Unis a pris une mesure importante en déposant un dépôt contre Binance Holdings Ltd. (Binance) et Binance.US et en demandant, entre autres, une ordonnance restrictive temporaire gelant les actifs et ordonnant aux défendeurs de rapatrier les actifs détenus au profit des clients de la plate-forme de négociation de crypto Binance.US. Comme indiqué dans la SEC press communiqué le 5 juin 2023, la SEC a chargé Binance, qui exploite la plus grande plate-forme de négociation d’actifs cryptographiques au monde, Binance.com, filiale américaine BAM Trading Services Inc. (« BAM Trading »), qui, avec Binance, exploite la plate-forme de négociation d’actifs cryptographiques, Binance.US et leur fondateur, Changpeng Zhao, avec une variété de lois sur les valeurs mobilières violations.

Parmi les nombreuses allégations formulées avec force, la SEC a allégué ce qui suit :

• malgré les affirmations de Zhao et Binance selon lesquelles ils n’opéraient pas aux États-Unis, ils permettaient secrètement aux clients américains de grande valeur de continuer à négocier sur la plate-forme Binance.com;
• malgré les affirmations de Zhao et Binance selon lesquelles Binance.US a été créée en tant que plate-forme de négociation distincte et indépendante pour les investisseurs américains, Zhao et Binance contrôlaient secrètement les opérations de la plate-forme Binance.US dans les coulisses;
• BAM Trading et BAM Management US Holdings, Inc. ont induit les investisseurs en erreur sur l’absence de contrôles commerciaux sur la plate-forme Binance.US, tandis que Sigma Chain, une entité qui est un trader actif sur la plate-forme Binance et qui, selon la SEC, est finalement détenue et contrôlée par Zhao, s’est engagée dans un trading manipulateur qui a gonflé artificiellement le volume de trading de la plate-forme;
• les défendeurs ont dissimulé le mélange de milliards de dollars d’actifs d’investisseurs et de les envoyer à un tiers, Merit Peak Limited, qui appartient également à Zhao; L’activité de Sigma Chain et de Merit Peak sur la plate-forme Binance.US, et leur relation non divulguée avec Zhao et Binance, ont impliqué et continuent de présenter des conflits entre les intérêts financiers de Zhao et ceux des clients de Binance.US plate-forme; et
• il y a eu des violations des dispositions essentielles liées à l’inscription des lois fédérales américaines sur les valeurs mobilières.   

Le 16 juin 2023, la SEC a announced qu’un accord a été conclu entre la SEC et les défendeurs, ce qui permet à Binance.US de poursuivre ses opérations malgré les accusations de fraude portées contre elle par la SEC, à condition que les défendeurs rapatrient aux États-Unis les actifs détenus au profit des clients de la plate-forme de négociation d’actifs cryptographiques Binance.US. En vertu de l’accord, BAM Trading est interdit de dépenser autrement que dans le cours normal des affaires. L’accord vise à garantir que Binance.US clients sont autorisés à retirer leurs actifs de la plate-forme et que les actifs qui restent sur la plate-forme sont protégés et restent aux États-Unis en attendant l’issue du litige. L’ordonnance interdit également à tous les défendeurs de détruire des documents, exige que tous les défendeurs soumettent des comptes sous serment accélérés

Bien que ce développement soit remarquable, la juge présidente Amy Jackson avait refusé d’accorder l’ordonnance restrictive temporaire initialement demandée par la SEC le 6 juin 2023, exhortant plutôt les deux parties à parvenir à un accord qui protégerait les actifs des consommateurs sans avoir besoin de fermer la plate-forme de négociation d’actifs cryptographiques.

Binance.US a accusé la SEC de « réglementation par l’application », ce qui est une tactique que divers acteurs de l’industrie de la cryptographie ont précédemment affirmée comme étant une façon injuste de s’adresser à l’industrie. De plus, le 26 juin 2023, le juge a rejeté une requête des défendeurs dans laquelle ils cherchaient à empêcher la SEC de faire des déclarations publiques. Les défendeurs avaient allégué que les communiqués de presse faits à ce jour étaient trompeurs et qu’ils avaient le potentiel d'«entacher le bassin de jurés » et d’introduire « une confusion injustifiée sur le marché ».

Nous continuons d’examiner les diverses étapes juridiques qui se produisent dans cette affaire, y compris leur impact, le cas échéant, sur la réglementation des plateformes de négociation de crypto-actifs au Canada et l’avis 21-332 du personnel des Autorités canadiennes en valeurs mobilières, dont nous avons discuté dans notre T1 2023 Fintech update. Nous restons disponibles pour vous aider à résoudre les litiges cryptographiques avec une connexion canadienne.

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